2019年11月14日，最高人民法院發布《全國法院民商事審判工作會議紀要》（以下簡稱“《會議紀要”），《會議紀要》對擔保的一般規則、不動產及動產擔保物權等一些實踐中存在爭議的問題進行了統一?，F將與我公司業務相關的內容進行梳理，并對其中應當注意的風險進行提示。

一、風險事項

（一）擔保責任的范圍      

《會議紀要》第55條規定：“擔保人承擔的擔保責任范圍不應當大于主債務，是擔保從屬性的必然要求。當事人約定的擔保責任的范圍大于主債務的，如針對擔保責任約定專門的違約責任、擔保責任的數額高于主債務、擔保責任約定的利息高于主債務利息、擔保責任的履行期先于主債務履行期屆滿等等，均應當認定大于主債務部分的約定無效，從而使擔保責任縮減至主債務的范圍?！? 

實踐中，當事人約定的擔保責任的范圍大于主債務的情形包括但不限于：1.保證合同約定，保證人未依約履行保證責任，則需從逾期之日起另行支付逾期付款違約金；2.抵押合同約定，一旦債務人不履行到期債務，債權人除了有權實現抵押權外，還可以請求抵押人承擔主債務人違約產生的違約金等。

（二）未辦理登記的不動產抵押合同的效力   

《會議紀要》第60條規定：“不動產抵押合同依法成立，但未辦理抵押登記手續，債權人請求抵押人辦理抵押登記手續的，人民法院依法予以支持。因抵押物滅失以及抵押物轉讓他人等原因不能辦理抵押登記，債權人請求抵押人以抵押物的價值為限承擔責任的，人民法院依法予以支持，但其范圍不得超過抵押權有效設立時抵押人所應當承擔的責任?！?/span>

根據《會議紀要》精神，在上述情況下，抵押人承擔的是補充責任而非連帶責任。所以，在開展相關業務時應當及時辦理法定抵押登記手續，對于確實無法辦理的，也應當持續跟蹤并控制抵押物，防止因抵押物滅失或轉讓而導致抵押人僅承擔補充責任的風險。

（三）房地分別抵押

《會議紀要》第61條規定：“根據《物權法》第182條之規定，僅以建筑物設定抵押的，抵押權的效力及于占用范圍內的土地；僅以建設用地使用權抵押的，抵押權的效力亦及于其上的建筑物。在房地分別抵押，即建設用地使用權抵押給一個債權人，而其上的建筑物又抵押給另一個人的情況下，可能產生兩個抵押權的沖突問題?；凇胺康匾惑w”規則，此時應當將建筑物和建設用地使用權視為同一財產，從而依照《物權法》第199條的規定確定清償順序：登記在先的先清償；同時登記的，按照債權比例清償。同一天登記的，視為同時登記。應予注意的是，根據《物權法》第200條的規定，建設用地使用權抵押后，該土地上新增的建筑物不屬于抵押財產?！?/span>

根據上述規定，在建設用地使用權抵押給一個債權人，而其上的建筑物又抵押給另一個人的情況下，《會議紀要》依照《物權法》第199條的規定采納登記優先的原則確定清償順序，且根據《物權法》第199條的規定：“抵押權未登記的，按照債權比例清償”，不存在“抵押權未登記的按照抵押合同簽署時間先后清償”的規定。

（四）浮動抵押的效力      

《會議紀要》第64條規定：“企業將其現有的以及將有的生產設備、原材料、半成品及產品等財產設定浮動抵押后，又將其中的生產設備等部分財產設定了動產抵押，并都辦理了抵押登記的，根據《物權法》第199條的規定，登記在先的浮動抵押優先于登記在后的動產抵押?！?/span>

實踐中有一種觀點認為，浮動抵押設立時，抵押財產尚不確定，故認為浮動抵押不能對抗之后設立的一般動產抵押登記?，F根據《會議紀要》第64條的規定，在實現抵押權時可以對此予以反駁。

（五）動產抵押權與質權競存

《會議紀要》第65條規定：“同一動產上同時設立質權和抵押權的，應當參照適用《物權法》第199條的規定，根據是否完成公示以及公示先后情況來確定清償順序：質權有效設立、抵押權辦理了抵押登記的，按照公示先后確定清償順序；順序相同的，按照債權比例清償；質權有效設立，抵押權未辦理抵押登記的，質權優先于抵押權；質權未有效設立，抵押權未辦理抵押登記的，因此時抵押權已經有效設立，故抵押權優先受償。根據《物權法》第178條規定的精神，擔保法司法解釋第79條第1款不再適用?！?/span>

《會議紀要》明確應當根據是否完成公示以及公示先后順序來確定受償順序?！睹穹ǖ洳莅浮返?15條規定：“同意財產既設立抵押權又設立質押權的，拍賣、變賣該財產所得的價款按照登記、交付的時間確定清償順序?！?/span>

（六）主債權訴訟時效屆滿的法律后果      

《會議紀要》 第59條規定：“抵押權人應當在主債權的訴訟時效期間內行使抵押權。抵押權人在主債權訴訟時效屆滿前未行使抵押權，抵押人在主債權訴訟時效屆滿后請求涂銷抵押權登記的，人民法院依法予以支持。以登記作為公示方法的權利質權，參照適用前款規定?！?/span>

《物權法》第202條規定：“抵押權人應當在主債權訴訟時效期間行使抵押權；未行使的，人民法院不予保護?！睂τ谄渲小拔葱惺沟?，人民法院不予保護”的理解，實踐中存在爭議，有觀點認為，抵押人產生訴訟時效抗辯，抵押權本身未消滅。另有觀點認為，主債權訴訟時效經過后，抵押權就因除斥期間經過而消滅?！稌h紀要》采納第二種觀點，也就是說抵押權人在主債權訴訟時效屆滿前未行使抵押權的，抵押人可以請求涂銷登記。

二、管理建議

金控集團及蘭新投控在開展業務時，應當按照《會議紀要》相關精神，嚴格落實各項擔保及反擔保措施，合理保障公司優先受償權，防范公司經營風險。

（一）在為新區其他企業提供擔保時，應當盡量避免在合同中出現擔保責任的范圍大于主債務范圍的情況，如果擔保合同已經簽訂，也可按照《會議紀要》第55條的規定，適時要求債權人予以縮減擔保債務。

（二）應當及時辦理法定抵押登記手續，對于確實無法辦理的，也應當持續跟蹤并控制抵押物，防止抵押物因滅失或轉讓而導致抵押人僅承擔補充責任的風險。

（三）對于建設用地使用權抵押或者建筑物抵押，均應當以辦理法定抵押登記，不能僅以簽訂抵押合同為風控措施落實要件。

（四）不論是質押還是抵押，都應當嚴格按照法律規定的法定公示方法進行公示，應當登記的辦理登記，應當交付的及時交付。

（五）應當在主債務訴訟時效屆滿前行使抵押權，或者通過催收債務的方式延長訴訟時效，保障公司抵押權不因訴訟時效屆滿而消滅。